Derecho Mercantil en México: Concepto, Sujetos, Actos de Comercio y Sociedades Mercantiles

1. Concepto y antecedentes del Derecho mercantil

1.1 Concepto de Derecho mercantil. Doctrina principal: Mantilla Molina lo define como «sistema de normas jurídicas que determinan su campo de aplicación mediante la calificación de mercantiles dada a ciertos actos, regulan éstos y la profesión de quienes se dedican a celebrarlos». Es una rama del derecho privado que regula a los comerciantes, los actos de comercio y las empresas. Cervantes Ahumada y De Pina y Vara resaltan su finalidad: dar seguridad y agilidad al tráfico comercial. Fuente legal base: Código de Comercio, artículos 1 y 2.

1.2 El comercio como eje del Derecho mercantil. No se limita a comprar y vender: comprende toda actividad económica organizada de intercambio, producción o servicios con ánimo de lucro. El comercio es el hecho social al que el derecho mercantil da un régimen jurídico especial (León Tovar y González García).

1.3 Concepciones tradicionales. La visión clásica entendía el derecho mercantil como un derecho especial para «los comerciantes», aplicable solo a quienes tenían esa calidad; nacido de los usos medievales y centrado en la persona del comerciante, no en los actos (De Pina y Vara).

1.4 Concepción moderna. Pasa de ser «derecho de comerciantes» a «derecho de actos y empresas». Se aplica por la naturaleza del acto o de la organización empresarial, no solo por la condición personal, e incluye actividades industriales, financieras y de servicios (Mantilla Molina; Castrillón y Luna).

1.5 Antecedentes históricos. El proceso histórico va de los usos comerciales a las ordenanzas y, finalmente, a la codificación. El derecho mercantil no nace de la misma raíz que el derecho civil: tiene origen en las prácticas de los mercaderes.

1.6 Orígenes del comercio

1.6.1 De Egipto a los fenicios

Primeras rutas, contratos marítimos y créditos; usos comerciales no escritos que sirven de base histórica para normas posteriores.

1.6.2 Grecia y Roma

Grecia desarrolló un derecho comercial marítimo; Roma aplicó el ius gentium a los negociantes extranjeros, aunque no existió un «código mercantil». Muchas reglas pasaron al derecho civil.

1.6.3 Edad Media

Consolidación de los usos mercantiles (lex mercatoria): normas consuetudinarias de ferias y gremios, ágiles y autónomas respecto del derecho feudal. Es el antecedente directo del derecho mercantil moderno.

1.6.4 Las ordenanzas

Ordenanzas de ciudades-estado europeos (por ejemplo, la Ordenanza de Marsella o la de Bilbao) recopilaron los usos mercantiles como normas escritas, antes de los códigos nacionales.

1.6.5 Codificación

Durante los siglos XVIII y XIX aparecen los códigos de comercio nacionales, como el Código de Comercio francés de 1807, modelo que influyó en México.

1.7 Antecedentes en México

En la época colonial se aplicaba el derecho indiano y los usos peninsulares. Tras la independencia surgieron los primeros proyectos; el Código de Comercio mexicano vigente proviene de reformas sucesivas, y la Ley General de Sociedades Mercantiles se promulgó después para regular a las personas morales comerciales (Lizardi Albarrán).

2. Naturaleza, fuentes y actos de comercio

2.1 Carácter privado. El derecho mercantil es sustancialmente privado. Regula las relaciones entre particulares (comerciantes y empresas). No es derecho público, aunque existan normas administrativas de registro. Supletoriamente rige el Código Civil Federal (Código de Comercio, artículo 2).

2.2 Derecho mercantil y derecho económico.

Derecho mercantil: regula la actividad privada de intercambio y las empresas.
Derecho económico: normas estatales de planificación, regulación, competencia e intervención pública.

Ambas ramas se complementan, pero son distintas (Quevedo Coronado).

2.3 Obligaciones de los comerciantes. Reguladas en el Código de Comercio: inscripción en el Registro Público de Comercio, llevanza de libros de comercio, conservación de documentación y declaración de operaciones (artículos 3 a 28 del C. Com.).

2.4 ¿Derecho especial o excepcional? La doctrina mayoritaria lo considera derecho especial, no meramente excepcional: tiene sus propios principios (celeridad, confianza, publicidad) y se aplica preferentemente sobre el derecho civil cuando se trata de actos, empresas y comerciantes (Mantilla Molina).

2.5 Carácter federal. Las materias mercantiles son competencia del Congreso de la Unión (artículo 73, fracción X, de la Constitución); las entidades federativas no pueden legislar en materia mercantil sustantiva. Excepción: normas locales de procedimiento o registro complementario.

2.6 Fuentes del Derecho mercantil.

Ley (Código de Comercio, LGSM y leyes especiales).
Usos y costumbres mercantiles.
Principios generales.
Doctrina y jurisprudencia (fuentes auxiliares, no formales).

(C. Com., artículos 1 y 2).

2.7 Los actos de comercio. Son operaciones calificadas por la ley como mercantiles (C. Com., artículo 75). Pueden ser realizados por comerciantes o por personas no comerciantes; si se trata de un acto de comercio, rige la normativa mercantil. Existen actos objetivos (por su naturaleza) y subjetivos (por quien los realiza).

2.8 La empresa. Definición legal: actividad económica organizada para producir, transformar o circular bienes o prestar servicios, mediante establecimientos (C. Com., artículo 25). No es persona jurídica; es el conjunto organizado de bienes, derechos y actividad, que puede pertenecer a una persona física o a una sociedad (León Tovar y González García).

3. Sujetos del Derecho mercantil

3.1 Sujetos.

Personas físicas (comerciantes individuales).
Personas morales (sociedades mercantiles).
Sujetos extranjeros que operan en México (C. Com., artículo 3).

3.2 El comerciante individual. Persona física con capacidad legal que hace del comercio su ocupación ordinaria (C. Com., artículo 3, fracción I). No requiere constituir una sociedad: basta la capacidad, la habitualidad y la inscripción registral. Puede tener empresa propia.

3.3 Obligaciones de los comerciantes.

Inscribirse en el Registro Público de Comercio.
Llevar libros contables y de comercio.
Conservar correspondencia y documentos.
Publicitar ciertos actos y cumplir las normativas fiscales y mercantiles (C. Com., artículos 12 a 28).

3.4 Auxiliares de los comerciantes. Personas que colaboran en la empresa sin ser socios ni titulares: factores, dependientes, comisionistas y agentes. Tienen facultades para actuar en nombre del comerciante dentro de su ámbito, reguladas en el Código de Comercio (De Pina y Vara).

4. Las sociedades mercantiles: constitución y personalidad

4.1 Antecedentes

4.1.1 Antigüedad y Edad Media

Existieron formas asociativas antiguas; en la Edad Media aparecen contratos de asociación para viajes comerciales, antecedentes de la sociedad colectiva y de la comandita.

4.1.2 Surgimiento de la sociedad por acciones

En la Edad Moderna, la necesidad de grandes capitales para empresas marítimas y coloniales dio lugar a la sociedad anónima, con separación entre accionistas y gestores y limitación de responsabilidad (Acosta Romero et al.).

4.2 Requisitos de constitución

4.2.1 Capacidad

Los socios deben tener capacidad para contratar; ciertas personas tienen prohibiciones o limitaciones para ser socios o administradores.

4.2.2 Objeto y aportaciones

El objeto debe ser una actividad mercantil lícita. Las aportaciones pueden consistir en bienes, derechos o servicios, según el tipo de sociedad; no siempre deben ser dinero (LGSM, artículo 6).

4.2.3 La forma

Regla general: escritura pública ante notario; las excepciones son muy limitadas. Es un requisito formal esencial.

4.2.4 El acta constitutiva

Documento notarial que contiene: denominación, domicilio, objeto, duración, aportaciones, reglas de administración, asambleas y causas de disolución, entre otros elementos (LGSM, artículo 6).

4.2.5 Inscripción en el Registro Público de Comercio

Es un acto de publicidad que produce efectos frente a terceros; su omisión puede generar una «sociedad irregular» (LGSM, artículo 2).

4.3 Personalidad jurídica

4.3.1 Las personas morales

Son entes reconocidos por el derecho como sujetos de derechos y obligaciones, distintos de las personas físicas que los integran. Las sociedades mercantiles son personas morales de derecho privado.

4.3.2 La personalidad jurídica

Implica separación patrimonial: la sociedad tiene bienes propios y, en algunos tipos, los socios responden solo por su aportación. Surge con la inscripción en el caso de las sociedades regulares; existe excepción para las irregulares exteriorizadas (LGSM, artículo 2, párrafo tercero).

4.3.3 Capacidad jurídica

La sociedad puede celebrar contratos, ser demandante o demandada y adquirir bienes, dentro de su objeto social.

4.3.4 El patrimonio social

Conjunto de bienes, derechos y deudas pertenecientes a la sociedad, separado del patrimonio individual de cada socio. Es la base de su responsabilidad.

El patrimonio social es el soporte de la responsabilidad societaria; no se confunde con los patrimonios personales, salvo reglas especiales de responsabilidad ilimitada, como en la sociedad en nombre colectivo.

4.3.5 Nombre: razón o denominación social

Razón social: incluye los nombres de los socios (por ejemplo, en la sociedad en nombre colectivo).
Denominación: nombre propio con mención del tipo social (por ejemplo, S. de R. L. o S. A.) (LGSM, artículos 8 a 11).

4.3.6 Domicilio social

Lugar donde la sociedad tiene su administración principal; determina la competencia judicial y el registro. Debe constar en la escritura constitutiva.

5. Tipos de sociedades mercantiles

5.1 Concepto

Las sociedades mercantiles son personas morales constituidas conforme a la LGSM para realizar actos de comercio. El artículo 1 de la LGSM establece el catálogo cerrado de tipos reconocidos por la ley mexicana.

5.2 Clasificación

Por responsabilidad de los socios: ilimitada (colectiva), mixta (comandita) o limitada (S. de R. L., S. A.).
Por capital: fijo o variable.
Por organización: personalistas o capitalistas.
Por regularidad: regulares o irregulares (Acosta Romero et al.).

5.3 Principios generales

Cada tipo tiene estatuto propio y no se pueden crear tipos nuevos fuera de la ley (principio de tipicidad). Todos requieren escritura pública, y la inscripción distingue a las regulares de las irregulares (LGSM, artículos 1 y 2).

5.4 Sociedades irregulares

Concepto legal (LGSM, artículo 2): sociedad no inscrita en el Registro Público de Comercio, aunque tenga escritura, si se ha exteriorizado ante terceros. Efectos principales:

Tienen personalidad jurídica frente a terceros.
Los administradores y representantes responden solidaria, subsidiaria e ilimitadamente.
Las relaciones internas se rigen por el pacto social.
Los socios no culpables pueden demandar indemnización a quienes causaron la irregularidad.

Importante: la sociedad por acciones simplificada requiere inscripción para surtir efectos ante terceros (excepción del mismo artículo 2). (Doctrina: Lizardi Albarrán; UNAM-IIJ).

5.5 Sociedad en nombre colectivo

Es de carácter personalista.
Utiliza razón social.
Todos los socios responden solidaria e ilimitadamente por las deudas sociales.
La administración corresponde, generalmente, a los socios.
Regulada en los artículos 41 a 65 de la LGSM.

No existe una separación fuerte entre socio y entidad en materia de responsabilidad (Castrillón y Luna).

5.6 Sociedad en comandita simple

Existen dos clases de socios: comanditados (gestores, con responsabilidad ilimitada y solidaria) y comanditarios (aportantes, con responsabilidad limitada a su aportación).
Utiliza razón social.
Solo los comanditados administran.
Regulada en los artículos 66 a 83 de la LGSM.

Es un tipo mixto (personalista-capitalista).

5.7 Sociedad de responsabilidad limitada (S. de R. L.)

Predominantemente capitalista, con rasgos personalistas.
Utiliza denominación social.
Los socios responden solo hasta el monto de su aportación.
El capital se divide en partes sociales (no en acciones).
Órganos: asamblea de socios y administrador(es).
Regulada en los artículos 84 a 143 de la LGSM.

Es muy utilizada en pequeñas y medianas empresas (García Rendón).

5.8 Sociedad cooperativa

Su fin principal es el servicio mutuo a los socios, no solo el lucro especulativo.
Se rige por la Ley General de Sociedades Cooperativas y, complementariamente, por la LGSM.
Cada socio tiene un voto, independientemente de su aportación.
Es un tipo mercantil reconocido en el artículo 1, fracción VI, de la LGSM (León Tovar y González García).

5.9 Sociedad anónima (conceptos generales)

Es la sociedad capitalista por excelencia.
Utiliza denominación social.
Responsabilidad limitada de los accionistas.
El capital se divide en acciones negociables.
Órganos: asamblea de accionistas, consejo de administración o administrador único.
Regulada en los artículos 144 a 237 de la LGSM; se utiliza para empresas de gran escala (Carvallo Yáñez; Guadarrama López).

5.10 Sociedad anónima: la acción

Título-derecho que representa una parte del capital. Confiere derechos patrimoniales (dividendos) y corporativos (voto e información). Puede ser nominativa o al portador (con restricciones actuales) (LGSM, artículos 162 a 180).

5.11 Sociedad anónima: la asamblea de accionistas

Órgano supremo que acuerda modificaciones estatutarias, elección de administradores, reparto de utilidades y disolución, entre otros asuntos. Existen asambleas ordinarias y extraordinarias (LGSM, artículos 181 a 202).

5.12 Sociedad anónima: la administración

El consejo de administración o el administrador único representa a la sociedad y tiene obligaciones de diligencia y lealtad; puede ser demandado por responsabilidad si incumple (LGSM, artículos 203 a 216).

5.13 Sociedad en comandita por acciones

Tipo mixto: socios comanditados (responsabilidad ilimitada) y accionistas comanditarios (responsabilidad limitada).
El capital se divide en acciones.
Regulada en los artículos 238 a 253 de la LGSM. Es menos usada en la práctica.

5.14 Sociedad de capital variable

Modalidad aplicable a varios tipos sociales (colectiva, S. de R. L., S. A., SAS). Permite aumentar o disminuir el capital sin modificar la escritura fundamental, siempre que se cumplan reglas especiales (capítulo VIII de la LGSM, artículos 264 a 280).

5.15 Sociedad por acciones simplificada (SAS)

Creada por la reforma de 2016 a la LGSM.
Para uno o varios socios.
Trámites más ágiles.
Requiere inscripción para efectos frente a terceros (excepción del artículo 2).
El capital se divide en acciones.
Regulada en los artículos 281 a 294 de la LGSM, orientada a emprendedores.

6. Disolución, liquidación, fusión y transformación

6.1 Disolución y liquidación

Disolución: cesación de la actividad ordinaria y apertura de la etapa final. Causas: acuerdo de socios, vencimiento del plazo, pérdida total del capital, sentencia judicial, objeto cumplido o imposible.

Liquidación: proceso de pago de deudas, realización de activos y reparto del remanente, a cargo de liquidador(es). Finaliza con la cancelación registral (LGSM, artículos 295 a 321).

Importante: disolución no equivale a extinción; la persona moral subsiste durante la liquidación.

6.2 Fusión y transformación

Fusión: dos o más sociedades se unen para formar una nueva o una absorbe a otra, con sucesión universal de derechos y obligaciones.
Transformación: una sociedad cambia de tipo jurídico (por ejemplo, de S. de R. L. a S. A.) sin desaparecer como persona moral; requiere acuerdo de socios, escritura pública e inscripción (LGSM, artículos 322 a 342).